Permiso de lactancia: ¿para ambos progenitores?

Nacimiento y cuidado de menor

Los trabajadores varones que tengan un hijo tienen derecho a suspender su contrato durante 16 semanas, del mismo modo que la madre biológica. En estos casos, ambos tienen derecho a cobrar una prestación del 100% de la base reguladora[LGSS, art. 179].

¿Y la lactancia?  Respecto al permiso de lactancia, ¿tienen derecho a disfrutarlo también los trabajadores varones?

Hasta los nueve meses

Ambos progenitores

Tienen derecho. Según la ley, en los supuestos de nacimiento, adopción, guarda con fines de adopción o acogimiento, las personas trabajadoras tendrán derecho a una hora de ausencia del trabajo para el cuidado del lactante hasta que el menor cumpla nueve meses[ ET, art. 37.4 ]. Es decir:

• Fíjese que la ley se refiere a las personas trabajadoras, sin distinguir entre si son varones o mujeres. Esto significa que ambos progenitores tienen derecho a disfrutar del permiso de lactancia cuando se reincorporen a su puesto de trabajo tras haber consumido la prestación por nacimiento y cuidado del menor (la paternidad y la maternidad).
• Únicamente existe una limitación. Si ambos progenitores trabajan en la misma empresa,  ésta puede limitar el ejercicio simultáneo de la lactancia por razones justificadas de funcionamiento de la empresa, comunicándolo por escrito a los afectados.

Ejemplo. Si ambos progenitores trabajan en el mismo departamento de la empresa y con el mismo horario, la empresa podría instarles a disfrutar del permiso de lactancia por separado (en distintas franjas horarias) si ello es necesario para que el servicio al cliente siempre quede cubierto por uno de ellos.

El padre puede disfrutar de la lactancia tras su prestación por paternidad, aunque la madre todavía esté disfrutando de la maternidad[TS 10-03-2020]. Esta situación puede darse si el padre no disfruta íntegramente de la paternidad.

Modo de disfrute del permiso de lactancia

Tres opciones. Las personas pueden disfrutar del permiso de tres formas[ET, art. 37.4]:

• Una hora de ausencia. El trabajador se puede ausentar de su puesto de trabajo una hora al día. Dicha hora de ausencia (que se puede dividir en dos fracciones de media hora) se debe producir dentro de su jornada. Es decir, no es válido que el afectado empiece a trabajar una hora más tarde o termine su jornada una hora antes.
• Reducción de media hora. En lugar de disfrutar de una hora de ausencia, el trabajador puede reducir su jornada media hora. En este caso sí que puede entrar media hora más tarde al inicio de la jornada, o salir media hora antes al final de ésta.
• Acumulación en días enteros. Por otro lado, si el convenio lo permite, o si el trabajador así lo acuerda con la empresa,  es posible acumular el permiso de lactancia en jornadas completas. En tal caso, el disfrute de la lactancia se realizará en los términos fijados en el convenio o en el pacto (pueden fijar un determinado número de días, pueden establecer si los días son naturales o laborables...).

Cálculo. Para el cálculo de los días que corresponden en caso de compactación de la lactancia, hay que sumar una hora diaria por cada jornada laborable que haya desde que el trabajador se reincorpore tras la paternidad o maternidad hasta que el hijo cumpla nueve meses (sin contar los días de descanso, festivos o vacaciones que vaya a disfrutar en dicho período):

• El total de jornadas laborables obtenidas será el número de horas de lactancia.
• Hay que dividir dicha cifra entre las horas diarias que trabaje el empleado; el resultado será el número de días de ausencia.

Cuando se acumula el permiso en jornadas completas, la compactación se obtiene computando la hora de ausencia al trabajo, y no la media hora de reducción de jornada[TS 19-04-2018].

Si la persona trabaja a tiempo parcial, alguna sentencia considera que, para hacer el cálculo, las jornadas laborables se deben dividir entre ocho horas y no entre las horas que se trabajen cada día (ya que este cálculo arrojaría un permiso superior al que tendrían los empleados a jornada completa)[TSJ Madrid 23-12-2019].

Parto múltiple. En los casos de parto múltiple (o adopción, guarda con fines de adopción o acogimiento múltiples), la duración del permiso de lactancia se incrementa de forma proporcional (la duración del permiso se multiplica por el número de hijos)[ET, art. 37.4].

En la práctica

Concreción horaria. A la hora del disfrute del permiso, tenga en cuenta:

• La concreción horaria y la determinación de cómo disfrutar del permiso corresponde a la persona trabajadora dentro de su jornada ordinaria (salvo en el caso indicado de la acumulación de la lactancia, que sólo puede ejercerse si se ha pactado con la empresa o si lo prevé el convenio)[ET, art. 37.6].
• El trabajador deberá preavisar con una antelación mínima de 15 días (o la que fije el convenio), indicando la fecha en que iniciará y finalizará el permiso[ET, art. 37.7].

Si hay discrepancias entre la empresa y el trabajador sobre el disfrute de la lactancia, el afectado puede impugnar ante los tribunales a través de un procedimiento especial[LRJS, art. 139].

Ejemplo 1. Si un trabajador quiere disfrutar de la hora de ausencia íntegra y su jornada es partida, puede salir media hora antes al mediodía y entrar media hora más tarde tras la comida.

Ejemplo 2. Una trabajadora ha tenido gemelos y quiere disfrutar del permiso ausentándose del trabajo en medio de su jornada. Pues bien, podrá hacerlo durante dos horas (si hubiera tenido trillizos, tendría derecho al disfrute de tres horas de ausencia). Por ejemplo, si trabaja en régimen de jornada partida de 9 a 14 y de 15 a 18 horas, puede pasar a trabajar de 9 a 13 y de 16 a 18 horas si lo desea.

Ejemplo 3. Un empleado que trabaja a jornada completa tuvo un bebé el 12 de abril de 2021 y su paternidad finaliza el 1 de agosto. Si tiene derecho a 23 días laborables de vacaciones y los disfruta tras la paternidad, debería reincorporarse al trabajo el 2 de septiembre de 2021. Pues bien, si compacta la lactancia, el permiso será de 11 días (89 jornadas entre el 2 de septiembre y el 12 de enero / 8 horas diarias), por lo que deberá reincorporarse el 17 de septiembre.

Permiso de lactancia hasta los 12 meses

Uno de los progenitores

Más tiempo. Asimismo, si ambos progenitores disfrutan de la lactancia en las mismas condiciones, podrán extender el disfrute hasta los doce meses del menor. En tal caso:

• Desde los nueve hasta los doce meses, la empresa debe aplicar la reducción proporcional del salario a la media hora de jornada reducida[ET, art. 37.4].
• Por dicha jornada reducida, uno de los progenitores puede solicitar una prestación.

Prestación por cuidado del lactante

Condiciones. En concreto, se puede pedir la prestación por ejercicio corresponsable del cuidado del lactante[LGSS, art. 183]:

• El importe es el 100% de la base reguladora fijada para la IT por contingencias comunes (es decir, el resultado de dividir la base del mes anterior entre los días cotizados, salvo si se trabaja a tiempo parcial, en cuyo caso se dividen las bases de los últimos tres meses entre los días naturales del período).
• Para solicitar la prestación y acreditar ante el INSS el ejercicio corresponsable del cuidado del lactante, se debe aportar una certificación de la reducción de la jornada por las empresas en que trabajen los progenitores, adoptantes, guardadores o acogedores.

Si necesitas más información, “Paternidad en 2021”, SocialPro, año 6, número 4, página 6, Enero de 2021